España ratifica una nueva regulación para la inversión extranjera directa | día jones

Brevemente

Desarrollo: El gobierno español adoptó una El nuevo Reglamento de Inversión Extranjera Directa (“Inversión Extranjera Directa”) (“Reglamento”) que aclara conceptos clave de la ley actual, tales como inversión, inversionistas y sectores controlados por el Sistema de Examen de Inversión Extranjera Directa. Establece los procedimientos de auditoría, incluyendo el período de consulta previa y los procedimientos de auditoría abreviados.

el fondo: España fue uno de los primeros estados miembros de la Unión Europea («UE») en adoptar el Reglamento de Inversión Extranjera Directa en 2020 en respuesta a acuerdos impulsados ​​por el impacto negativo de COVID en el valor de las empresas españolas estratégicas. La prisa por adoptar el Reglamento de Inversión Extranjera Directa ha dado lugar a umbrales amplios y procedimientos prolongados, lo que ha generado una mayor incertidumbre para los inversores extranjeros.

Miro hacia adelanteLa tan esperada regulación brinda claridad sobre una serie de preguntas clave para analizar los perfiles de IED relacionados con inversiones sujetas a revisión de IED. A su vez, esta mayor seguridad jurídica debería ayudar a los inversores extranjeros a plantearse invertir en empresas españolas. Aunque la regulación es un paso en la dirección correcta, particularmente el período de revisión reducido de seis a tres meses, la Autoridad de IED podría mejorar la claridad y la previsibilidad al hacer públicas sus decisiones de IED.

entrada en vigor

La Dirección General de Comercio Internacional e Inversiones comenzará a implementar la nueva regulación el 1 de septiembre de 2023. La autoridad revisará las transacciones que ya hayan sido presentadas para esa fecha bajo la regulación actual. Sin embargo, dado que la nueva regulación captura las prácticas de IED en los últimos años, las empresas ya deberían tenerlas en cuenta al analizar los archivos.

Inversiones sujetas a examen de inversión extranjera directa

El reglamento define los tipos de inversiones que pueden dar lugar a un evento reportable. Además de las transacciones de acciones tradicionales, también se pueden informar las transacciones que involucran derechos de acciones preferentes, bonos convertibles y combinaciones temporales de empresas. A diferencia de la reciente regulación belga de IED, la normativa española excluye la presentación de informes de IED sobre reestructuraciones intraempresariales. La regulación también excluye aumentos de participación social por parte de un accionista que ya posea más del 10%, siempre que no vaya acompañado de un cambio de control.

inversor

El reglamento mejora la seguridad jurídica al definir qué inversiones están sujetas a licencia y qué tipo de inversores están sujetos a escrutinio. El reglamento también deja claro que considera a las administradoras de fondos de inversión, y no a los fondos mismos, como los propietarios de la inversión, de manera similar al enfoque adoptado en las Reglas de Control de Concentraciones.

Aclaración de sectores estratégicos

La cobertura de las actividades de la industria y el mercado sujetas a la revisión de la IED es un componente esencial de cualquier regulación de la IED. El reglamento aumenta la claridad al definir las actividades notificadas como sectores estratégicos basándose, por ejemplo, en las definiciones incluidas en los reglamentos de la UE (como con los reglamentos sobre tecnologías críticas y de doble uso). Sin embargo, persiste una gran incertidumbre, ya que la regulación aún se basa en términos generales o montos no especificados cuando se trata de la inclusión de sectores descubiertos a través de la selección de IED, como «materiales avanzados» o «programas de especial interés para España». una gran cantidad de fondos estatales”.

exención

La regulación proporciona una serie de exenciones del depósito y la revisión de transacciones. Por ejemplo, hay una excepción para el sector de la energía, a menos que el objetivo esté activo en ciertas actividades o tenga cuotas de mercado por encima de ciertos umbrales, independientemente del monto de la inversión. También existe una exención para negocios inmobiliarios independientemente del tamaño de la inversión, a menos que involucren infraestructura crítica o activos que sean indispensables y no puedan ser reemplazados y utilizados para brindar servicios esenciales.

Para el resto de sectores, la normativa crea una exención para operaciones cuyo target de ventas sea inferior a 5 millones de euros, salvo que el target posea tecnologías desarrolladas en el marco de programas o proyectos de especial interés para España. Sin embargo, el reglamento deja claro que esta exención de 5 millones de euros no se aplica a determinadas actividades de telecomunicaciones y minería. La nueva exención aumenta el umbral mínimo (desde 1 millón de euros) y también aporta más claridad ya que la exención anterior se aplica al valor de la inversión en España, una cifra que rara vez desarrollan las partes por sí solas, especialmente en transacciones europeas o globales.

Procedimiento

Uno de los aspectos más positivos del sistema es la reducción del período de revisión de seis meses a tres meses. Otro cambio positivo es la introducción de un proceso voluntario formal de consulta preferencial. Bajo el nuevo procedimiento, las partes pueden presentar una solicitud a la Autoridad Española de Inversión Extranjera Directa para obtener una decisión sobre si se requiere un archivo de IED, lo que puede ser beneficioso dada la falta de claridad en algunos conceptos de la regulación de IED. La Autoridad de Inversión Extranjera Directa de España tiene 30 días hábiles para emitir una decisión vinculante a la autoridad. Si bien la autoridad antimonopolio española «recomienda encarecidamente» la consulta previa en el control de fusiones, hasta la fecha, la FDI no ha especificado si adoptará un enfoque similar.

El reglamento carece de la obligación de hacer públicas las decisiones sobre IED; por el contrario, el secreto parece ser la norma. Si bien las revisiones de FDI pueden cubrir sectores que involucran industrias sensibles, la divulgación pública de las decisiones de la autoridad, incluso si se redactan por razones de confidencialidad, es un componente de muchos regímenes de control de fusiones en todo el mundo y mejora la claridad para los negocios.

Además, el reglamento establece que dos o más transacciones de inversión extranjera que se realicen en un plazo de dos años entre los mismos compradores y vendedores es una “transacción única” que se realiza en la fecha de la última transacción. Esta regla refleja la regulación de fusiones, que tiene como objetivo evitar una división artificial del acuerdo para evitar alcanzar los umbrales. Asimismo, las transacciones realizadas mediante el acuerdo de dos o más inversionistas requieren un solo depósito.

Finalmente, las inversiones autorizadas deberán realizarse dentro del plazo señalado en la autorización o, en su defecto, dentro de los seis meses. Este plazo puede extenderse por seis meses adicionales, lo que podría ser importante para acuerdos globales que requieren múltiples rellenos regulatorios (como la inversión extranjera directa y el control de fusiones). Sin embargo, los negociadores deben considerar si la extensión brinda suficiente tiempo para obtener otros permisos.

Tres comidas principales

1. El reglamento proporciona una mayor claridad sobre las reglas de inversión extranjera directa en España, particularmente con respecto a las inversiones sujetas a revisión, lo que hace que España esté más en línea con otras regulaciones de IED de la UE.
2. Si bien la regulación es un paso en la dirección correcta, algunos conceptos clave como las definiciones de «inversión», «inversores» y «sectores» se beneficiarían de orientación adicional. Hacer públicas las decisiones de IED, que actualmente no se contemplan en el reglamento, mejoraría la claridad y la previsibilidad para la comunidad empresarial.
3. Aunque la normativa no entra en vigor hasta el 1 de septiembre de 2023, refleja la práctica actual de la Autoridad de Inversiones Extranjeras Directas de España en materia de análisis de depósitos. Así, las empresas activas en transacciones en España deben incorporar la regulación como parte de sus perfiles globales de IED y análisis de riesgo.